山西健杰律师事务所律师　王广富

[案情回放]

　　2011年6月份，惠民学校因校园路面年久失修，就与张常民（个人）经协商达成了口头协议，由张常民修复路面，费用为2.3万元。张常民揽下该活后，就雇了李祥等人到工地干活，每人每天80元。7月3日下午4时左右，李祥在搬运石头时突然晕倒在地，被工友送到医院，诊断为脑出血。张常民得知后来到医院支付了医疗费。李祥家境贫寒，没有娶妻生子，家中只有兄弟几人。这样，张常民把李祥生病住院的事通知了其哥哥李吉。之后，其哥李吉来到医院，看到李祥病情很重，又没钱医治，于7月4日下午3点主动要求出院，还向医院写下承诺书：“要求出院，后果自负”。出院时医院医嘱：“嘱其院外于当地医院继续积极抢救”。但是李吉并未按医嘱的要求继续抢救李祥，而是回家。7月12日李吉向劳动行政部门申请工伤认定，称李祥于7月5日上午10点死亡，并提供了李祥工友证明、李祥死亡时的在场人员的证人证言、病历等证据。之后，社会保障行政部门作出了工伤认定结论，结论为“李祥在工作期间突发疾病于24小时内抢救无效死亡视同工伤”。惠民学校接到该工伤认定结论后不服将社会保障行政部门告到人民法院，人民法院依职权追加张常民、李吉为第三人，依法公开开庭审理了本案，并作出了判决。

[法院判决] 

　　根据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保障行政部门提出工伤认定申请。本案事发于2011年7月3日，现并无证据证明用人单位拒绝在规定期限内提出工伤认定申请，被告社会保障行政部门即受理了第三人李吉的申请，违反了法规规定。

　　原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。该条限定的是建筑施工、矿山企业等单位，都属于高度危险的行业，国家对这些行业，都有相应的资质要求，只有具备了相应的资质，才具备用工主体资格。本案中惠民中学将零星工种承包给张常民，但是学校属于事业单位，显然不是建筑施工、矿山企业等单位。而且李祥系张常民雇佣的人员，其受张常民管理，由张常民发放工资，故法院认为本案中劳动关系的确认不应适用该规定。就本案而言，惠民学校与张常明之间并不存在控制、支配和从属关系，而是张常明交付工作成果后再一次性给付报酬。从以上来看，惠民党校与张常明的关系可以认定为承揽关系。而李祥在工作中必须服务张常明的控制和支配，张常明按天给付李祥报酬，双方之间存在身份上的从属关系，属雇佣关系。故本案通过民事途径解决为宜。

　　其次，本案中李祥虽在工作中突发疾病，但在医院救治期间其家属要求自动出院，死于家中，无法提交医疗机构的抢救和死亡证明，村委会证明系传来证据，死亡时间联名证明不符合证人证言的形式要件，且证人当庭作证时，证言相互矛盾，无法证明李祥确切的死亡时间。

　　综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项第1、2、3目之规定，判决：一、撤销被告社会保障行政部门作出的工伤认定决定书。二、判令被告社会保障行政部门重新作出具体行政行为。

 [律师观点]